?
?

聯系我們

領航國際保險經紀有限公司

咨詢熱線: 400-696-5156

郵箱:[email protected]

企業QQ

國際貨代企業常見風險(上)

發表時間:2014-06-13

 

國際貨代企業常見風險(上)

 

我國的國際貨運代理行業起步較晚,歷史較短,但發展十分迅速,隨著我國對外貿易的高速增長,我國國際貨運代理業的發展方興未艾。但隨著入世后中國貨運市場的進一步開放,隨著05年12月11日《外商投資國際貨物運輸代理企業管理辦法》的正式實施,國際貨代巨頭開始與國內貨代企業同臺競技,爭奪中國這個世界航運大國的貨代資源。我國國際貨代企業在競爭中暴露出許多問題,從整體上講,我國目前國際貨運代理業與國際企業相比無論從經營規模還是資產規模,無論是專業化程度還是網絡組織上均存在較大差距,貨代企業已意識到這些方面的問題,正進行著探索和努力,以縮短差距。但還有另外一個非常重要卻被忽視的方面需要引起足夠的重視,那就是法律風險的防范。中國國際貨代企業要在慘烈的競爭中穩住腳跟,進而有所發展,甚或超越國際企業,必然要在法律的框架下思考和行為。貨代企業不僅要提高法律風險防范意識,更要采取恰當的法律風險防范手段,未雨綢繆,而不是亡羊補牢,才能贏得勝利。以下從七個方面對貨代企業法律風險防范問題進行探討,希望對貨代企業的發展有所幫助。

 

一、身份風險

近年來,為了競爭和發展的需要,貨代企業除了以貨主的委托代理人身份辦理有關貨物的運輸手續外,還常基于現實需要行契約承運人或無船承運人之事,以承運人的身份出現。且不排除在一單業務的不同階段,貨代企業具有不同身份的可能性,如在儲貨、報關、驗收等環節是代理人,同時又簽發提單,證明其在運輸環節是承運人。一方面,這是商業實踐的結果,體現了貨代行業生存發展的必然趨勢;另一方面,從法律上講,這種身份的變化或者多樣性使其產生不同的法律地位,權利義務與法律責任自然也相應變動。在訴訟中,貨代企業身份的識別,也即法律地位的確認,往往成為決定其勝敗的關鍵。被確認為代理人還是承運人,直接關系到貨代企業的責任承擔。根據民法代理理論,作為代理人,貨代企業只對自己的代理行為負責,除非代理行為出現過錯,代理人并不承擔貨物在運輸中產生的毀損、滅失、遲延以及無單放貨之賠償責任。而一旦被確認為承運人身份,貨代企業將不可避免的承擔貨物在運輸中產生的毀損、滅失遲延以及無單放貨之賠償責任。在海運業務中,大宗貨損對貨代企業來講無異于天文數字,與貨代企業賺取的微薄利潤極不相稱,但法律的價值判斷并不以收支是否相稱為原則,法律地位一旦確認,就要承擔與該法律地位相應的責任。因此,我們看到在實務中,很多貨代企業由于根本未意識到身份問題對其責任承擔的重要性,在訴訟中往往出現無法證明自己的代理人身份,進而敗訴承擔遠遠超過其能力的大額貨損賠償責任的情形,有的貨代企業從此一蹶不振,有的甚至被迫解散。身份風險是貨代企業的首要風險,應引起足夠的重視。 

關于身份風險的防范措施:

1、貨代企業應充分重視與托運人間的合同

若貨代企業不重視與托運人間的合同,易造成合同對委托事項約定不明,雙方發生糾紛后對法律地位的認定產生嚴重分歧。在實務中,法院往往通過審查合同條款來判斷當事人的意圖,從而確定合同當事人的法律地位。雖然貨代企業為了達成交易在合同簽署時處于弱勢地位,有時不得不接受一些不合理條款,這是客觀現實,但仍應時刻繃緊身份風險這根弦,尋找一切可能的時機想辦法努力爭取在合同條款的表述上盡量對自己有利。合同盡量不要明顯體現出貨代企業承擔承運人責任的意思表示,盡量把委托代理的意思表現出來,這是大原則。從合同名稱上,盡量簽署“貨運代理合同”而不是“貨物運輸合同”;從合同內容上,貨代企業的義務條款盡量使用“安排、協助、配合運輸”、“代理范圍”等字眼,而不是“負責運輸”字眼。適時加入如“貨代企業可以托運人或自己的名義代為辦理托運事宜”等表述,為隱名代理的確認打下伏筆。

2、貨代提單(House B/L)的簽發應謹慎

非拼箱業務之需要,貨代企業不要輕易簽發貨代提單。根據我國《海商法》第七十一條的規定,提單是海上貨物運輸合同的證明。貨運代理人簽發自己的提單時,其作為承運人的身份毋庸置疑。需特別注意的是,根據《中華人民共和國國際海運條例》第7條的規定,貨運代理人經營無船承運業務,應當向國務院交通主管部門辦理提單登記,并交納保證金。《國際貨物運輸代理業管理規定實施細則》第37條也有“在我國境內簽發的貨代提單應報經登記、編號”的規定。因此貨代企業在不滿足前述行政法規對簽單資格要求的情況下,更不要隨意簽發貨代提單。否則,極有可能因簽單行為違法而承擔貨損賠償責任。另外,實踐中有的貨代企業在簽發提單時在提單上表明其是作為承運人的代理代簽提單,這也不失為一種權宜之計和規避方式。但法院在案件審理中不可能單憑其在提單上的單方表述即認定其代理身份,還需結合其他證據予以佐證。若貨代公司能提供其與承運人之間存在代理簽單協議,則更能確保代理人身份的認定。 

3、實際承運人開出的提單托運人欄不應隨意填寫

承運人簽發的提單中對托運人的記載也是貨代企業身份確定的關鍵因素之一。如果承運人提單記載托運人為貨主,則表明海上貨物運輸合同的當事人是貨主和實際承運人,而貨代企業只是代理貨主向實際承運人辦理托運手續的代理人。如果承運人提單記載托運人為貨代企業,則要分析貨代企業是否構成隱名代理,若不能構成,則貨代企業很有可能被認定為承運人。而隱名代理的證明又要依賴于貨代企業與貨主間的合同,看合同中能否體現隱名代理的內容。

 

二、超越代理權限風險

在業務實踐中,貨代企業處處為托運人著想,為了貨物及時出運不得不根據現實情況采取應對措施,比如簽發各類保函、代墊運費、同意貨裝甲板、更改裝運日期、將提單直接轉給收貨人等等,這些行為有的可能托運人一無所知,有的可能事先得到托運人的默許或口頭同意,但一旦出現問題,托運人便會矢口否認,由于沒有證據證明托運人對貨代企業有授權,則貨代企業往往被認定為超越代理權限而承擔責任。因此貨代企業作為托運人的代理人,一定要清楚自己權利和責任的界限,在代理權限范圍內行事,不要越俎代庖,替人受過。

       貨代企業隨意出具保函是比較普遍的越權現象。與委托人長期的合作關系使很多貨代企業在操作中盲目信任、麻痹大意,隨意向承運人出具保函,最終使自己承擔賠償責任。貨代企業為了貨物順利出運而擅作主張,或僅僅憑委托人的電話指令或傳真,就向承運人出具保函要求無單放貨、簽發預借提單、倒簽提單的情況十分常見。一旦發生糾紛,貨代企業根本拿不出證據證明是托運人的指令,直接成為貨損賠償的替罪羔羊。因此,貨代企業一定要加強制度管理,對外出具保函應當進行嚴格的審核,慎重出具,最好是在獲得托運人正本保函的情況下才能對承運人出具保函,對于不應當或不必要以及可能損害貨代企業利益的保函堅決不出。這是對自身利益的有效保護方式。

        未完待續——

                                                                                                                                                       -----轉載:鄔輝林律師專業分析

 

?
内蒙古新11选5胆拖